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刑事诉讼法的免证事实是什么 二审刑事辩护词的内容

2022年8月6日  赤峰市刑事律师   http://www.cfxsbhls.com/

 陶志刚律师赤峰市刑事律师,现执业于内蒙古善正律师事务所,法律功底扎实,执业经验丰富,秉承着“专心、专注、专业”的理念,承办每一项法律事务、每一个案件。所办理的案件获得当事人的高度肯定。在工作中一直坚持恪守诚信、维护正义的信念,全心全意为客户提供优质高效的法律服务。

  

刑事诉讼法的免证事实是什么

公民对于自身在生活中的日常行为,需要了解是否是合法的,不能因为自己以不清楚法律为由为自己辩解,一旦实施了犯罪行为,在法律面前都会承担相应的后果,相关的规定是一定要去了解的,那么刑事诉讼法的免证事实是什么呢我们通过下文来了解一下。

一、刑事诉讼法的免证事实是什么

免证事实,是指不需要当事人承担举证即可以认定的事实。立法及司法解释确立免证事实,可以减轻当事人的证明负担,提高诉讼效率。在诉讼中,有些事实是显著事实,其真实性一目了然;有些已经法院生效裁判所确认或经公证机关所确认,法院可以直接认定其真实性。最高人民法院相关司法解释规定了六种免证事实,即:众所周知的事实、自然规律及定理、推定的事实、法院生效裁判所认定的事实、仲裁机关生效仲裁裁决所认定的事实、公证机关公正文书所认定的事实。

有关免证事实,程序法多作出较为系统的规定,而实体法多就某些免证事实作出一些规定。在我国,现行诉讼法典中仅有《民事诉讼法》就公证事实作出规定,有关免证事实多由司法解释作出了规定。

最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉若干问题的意见》第75条较为系统地规定了免证事实。在此基础,最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第9条规定:

下列事实,当事人无需举证证明:

众所周知的事实;

自然规律及定理;

根据法律规定或者已知事实和日常生活经验法则,能推定出的另一事实;

已为人民法院发生法律效力的裁判所确认的事实;

已为仲裁机构的生效裁决所确认的事实;

已为有效公证文书所证明的事实。

前款、、、、项,当事人有相反证据足以推翻的除外。”同时,第8条和第13条还就“双方当事人无争议的事实”进行了规定。

最高人民法院《关于行政诉讼证据若干问题的规定》第68条规定:

下列事实法庭可以直接认定:

众所周知的事实;

自然规律及定理;

按照法律规定推定的事实;

已经依法证明的事实;

根据日常生活经验法则推定的事实。

前款、、、项,当事人有相反证据足以推翻的除外。”第69条第2款规定:“生效的人民法院裁判文书或者仲裁机构裁决文书确认的事实,可以作为定案依据。但是如果发现裁判文书或者裁决文书认定的事实有重大问题的,应当中止诉讼,通过法定程序予以纠正后恢复诉讼。”第65条规定:“在庭审中一方当事人或者其代理人在代理权限范围内对另一方当事人陈述的案件事实明确表示认可的,人民法院可以对该事实予以认定。但有相反证据足以推翻的除外。”

最高人民检察院《人民检察院刑事诉讼规则》第334条规定:“在法庭审理中,下列事实不必提出证据进行证明:

为一般人共同知晓的常识性事实;

人民法院生效裁判所确认的并且未依审判监督程序重新审理的事实;

法律、法规的内容以及适用等属于审判人员履行职务所应当知晓的事实;

在法庭审理中不存在异议的程序事实;

法律规定的推定事实。”

当在刑事诉讼的案件审理中,规定相关事实不需要提供证据,而只需要陈诉出相关的免证事实,通过一定的规律推测出是否真实的情况,相关问题也可以咨询365律师为您解答。

二审刑事辩护词的内容

在刑事诉讼中,不管是在一审,二审还是再审程序中都可以向法院提交辩护词。很明显,不同的阶段所提交的辩护词的内容是不完全一样的。那么大家知道二审刑事辩护词的内容是什么样的吗律图马上就来为您介绍。

辩 护 词

海口市中级人民法院:

尊敬的审判长、审判员:

海南昌宇律师事务所依法接受***的委托,指派我们担任其辩护人,现根据事实和法律,发表如下辩护意见。

一审判决***犯合同诈骗罪,事实不清、证据不足。理由如下:

第一、一审判决认定***在履行合同过程中,与符**相勾结,采取虚报工程款、隐瞒已支付工程款的方法,实施了合同诈骗的犯罪行为,事实不清,证据不足。

首先,一审判决认定***在结算工程款时承诺给符**好处费、符**为了得到好处费在工程结算书与还款计划表上签章,事实不清,证据不足。

1、关于***是否承诺给符**好处费、符**是否为了得到好处费才在工程结算书与还款计划表上签章的问题,符**的证言自相矛盾,***的供述前后矛盾,并且两人的口供不一致,应当依法不予采信,一审判决违法采信证据,是错误的。

比如:卷二第81页:符**对梁**送来的结算表看后无异议就在上面做意见并签名盖章;卷二第86页:符**没有详细核实每项工程的情况;卷二第101页:我没有提出异议就在工程结算表和合同书上签名及盖章;卷二第88页:符**告诉***入账的只有10万元,没有什么目的,只是当时是忘记了。在还款计划表上签署意见时,认为中医院欠工程款应当借助这个机会要求区政府拨款解决等。卷二第28页:***没有与符**勾结虚报工程款与隐瞒已付的30万元,当时记不清中医院已付30万元给我们这件事;卷二145页:***在要求中医院确认还款计划时,既没有和中医院对账,也没有在公司内部对账等。

不难看出,符**是在无异议的情况下,对工程结算书与还款计划表签章的,并非是***承诺给其好处费、符**为了得到好处费有意与***勾结才签章的。

2、关于工程结算书与司法鉴定结论不一致的问题,***在一审的庭审中已做出明确而合理的解释,一审判决未经调查与核实,违反法定程序片面采信鉴定结论,是错误的。

工程结算表中的路面工程,实际上包括院内的路面工程、门口道路工程和后院的填土工程。由于路面工程与填土工程的造价一样,双方协商同意按照路面工程造价统一结算而已,并不是虚报路面工程。填土工程也是**建筑公司做的,门口的道路工程也是公司做的,全医院的人都可以作证。

针对司法鉴定时遗漏了门口的道路工程与填土工程,并且鉴定时适用的定额明显低于应当适用的定额。***及其辩护人在一审中已做明确的辩护,并在开庭前向一审法院提交了补充与重新鉴定申请书。遗憾的是,一审法院不理不睬。

不难看出,工程结算书与司法鉴定结论不一致,是司法鉴定时遗漏鉴定项目与适用鉴定标准错误造成的,并非是***虚报工程量。

3、符**没有收取***的好处费,这是不争的事实。一审判决未能尊重客观事实,主观臆断,主观归罪,是错误的。

纵观本案不难看出,一审判决认定***合同诈骗的犯罪事实,主要是基于***在确认工程结算书与还款计划表时与符**相勾结,虚报工程款与故意隐瞒已付的 30万元。如此说来,符**应该是本案合同诈骗罪的共犯。遗憾的是,符**不仅不是本案的被告人,反而是起着决定性作用的核心证人,并以其证言证言来证明他的同伙***的犯罪事实,显然是荒唐可笑的。

其次,在实践中,施工方往往处于弱势地位,为了能够拿到工程款,有时迫不得已会承诺给一定的好处费或茶水费等,这既是我国的人之常情,也是施工方的无奈之举,甚至是施工方不得已而为之的善意谎言。难道说没有给好处费、只是口头说说给好处费,就可以认定为合同诈骗吗恐怕全中国都找不出一个这样荒唐的判决先例。

综上,一审判决认定***在履行合同过程中,承诺给符**好处费,符**为了得到好处费在工程结算书与还款计划表上签章,采取虚报工程款与隐瞒已支付工程款的方法,实施合同诈骗的犯罪行为,事实不清,证据不足。

第二、一审判决认定***骗取了中医院的工程款,事实不清,证据不足。

首先,***代表建筑公司向法院申请执行中医院的工程款,是合法的行为,不是骗取工程款的犯罪行为。

建筑公司除了1995年收到中医院支付的40万元工程款外,其他23万多元工程款均是公司依据生效判决向法院申请执行后实现的债权,并非***采取虚报工程款、隐瞒已支付工程款的方法,使中医院产生认识上的错误,更不是中医院基于认识错误主动向公司支付的工程款。也就是说,建筑公司通过申请执行得到的工程款,和工程结算书与确认还款计划表之间不存在刑法上的因果关系。

诉权与申请执行权,均是法律赋予建筑公司的合法权利,建筑公司依法行使权利向法院申请执行工程款,理应得到法律的保护与支持的,怎么成了骗取工程款的犯罪行为显然是极其荒谬的。

其次,一审判决认定的工程量与工程造价是错误的。

在施工过程中,施工方根据建设方的要求与需要修改合同内容是非常常见的。本案既是如此。本案工程除了院内水泥道路3154.49M2外,还包括门前道路工程与院内的填土工程。检察机关仅从合同字面片面认定本案道路工程仅为院内道路工程,是错误的。一审法院未经现场勘查与调查了解,就草率地依据检察机关提供的司法鉴定,认定道路工程面积为3154.49 M2,显然是认定事实错误。另外,鉴定时遗漏了门口的道路工程,并且鉴定时适用的定额有误。

再者,***代表建筑公司没有骗取中医院的工程款。

暂且按照一审法院认定的鉴定造价314470.46元,加上无异议的其他工程费用163564.96元,加上法院判决由中医院承担的诉讼费用12953元,扣除中医院已经支付的40万元,中医院在民事判决生效后应当支付本金90988.42元。

根据生效民事判决,暂以本金9万元计算至2007年12月14日,中医院应当支付的利息约为146250元。具体计算方法如下:

自 1996年4月22日—1998年4月22日,以平均年利息12%为准,利息约为90000*12%*2=21600元;自1998年4月23日—2007年4月23日,以平均年利息6.5%为准,利息约为90000*6.5%*8=46800元;自2007年4月24日至2007年12月14日第一次收到执行款4万元止,以平均利息7%为准,利息约为90000*9/12*7%=4725元。特别说明:自2007年12月14日至现在,利息暂未计算。

综上,暂且不计门口道路工程与填土工程,暂且不论鉴定时适用的定额标准误差,仅以司法鉴定为基础计算的话,中医院应当支付本息合计为237238.42,扣除已收到的法院执行款233000元,中医院还应当支付4238.42元。因此,***没有骗取中医院的工程款。

最后,***个人不可能骗取到中医院的工程款。

假设双方对工程量有异议,或者在确认还款计划表时未将已付的30万元扣除,中医院可以依据与建筑公司签订的建筑工程合同,依法和建筑公司再次结算,或者通过民事诉讼予以举证抗辩;中医院也可以致函建筑公司要求退还已付的30万元,或者直接从应付的工程款中直接抵扣;或者依不当得利要求建筑公司返还等。何况,建筑公司申请执行的工程款至今尚未执行完毕。即使工程款全部执行完毕,中医院也可以要求建筑工程公司退还多付的工程款,建筑工程公司又没有拒绝支付、又不是无力支付。因此,***个人不可能骗取到中医院的工程款。

综上,***代表建筑公司申请执行工程款是合法的,没有也不可能骗取中医院的工程款。一审判决认定***骗取了中医院的工程款,事实不清,证据不足。

第三、***不具有骗取中医院工程款的犯罪目的。

犯罪目的,通常是指危害结果在犯罪人主观上的表现。鉴于前述意见,***代表建筑公司在履行建筑合同过程中,没有与符**勾结虚报工程款与隐瞒已付的工程款,没有骗取中医院的工程款,更没有骗取中医院的工程款后逃之夭夭等不履行合同的非法行为。不难看出,***不具有骗取中医院工程款的犯罪目的。

总之,***在履行合同过程中没有与符**勾结,虚报工程款与隐瞒已付工程款,没有也不可能骗取中医院的工程款,更没有非法占有中医院财产的犯罪动机。一审判决***犯合同诈骗罪,显然是认定事实不清、证据不足。请求贵院依法撤销原判,改判***无罪。

以上辩护意见,请予采纳!

辩护人:海南昌宇律师事务所

律师:李雅儒

二〇一〇年十月十八日

刑事辩护词通常是由专业的刑辩律师做出的,其内容可以是请求法院从宽处理,也可以是进行罪轻的辩护,甚至还能进行无罪辩护。当然这一切还是要看该案件的实际情况与证据。更多刑事辩护的知识,你可以到网站的相关栏目进行深入了解。


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